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- 1. TEMA: RÉGIMEN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO ESCUELA EMPRESARIAL DEL PERÚ
- 2. En Francia, mediante un Decreto expedido el 2 de noviembre de 1864, por primera vez se estableció la figura jurídica del silencio administrativo con la finalidad de subsanar el vacío de respuesta de los ministros respecto de sus autoridades subordinadas. Posteriormente, mediante una Ley publicada el 17 de julio de 1900 (artículo 3º) se generalizó la aplicación del silencio administrativo a una decisión implícita de rechazo. De esta manera, ante la ausencia de pronunciamiento por parte de la administración en un plazo razonable, la ley optó por presumir que la pretensión del particular había sido denegada, con el único propósito de acudir a las vías procesales en demanda de que ésta fuese satisfecha.
- 3. DEFINICIÓN DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO • En el ámbito de las relaciones entre el administrado y las entidades públicas, la no manifestación oportuna de voluntad de la entidad (silencio) es considerado un hecho administrativo al cual le sigue un tratamiento de declaración ficta. • El silencio administrativo es definido como un hecho al cual la ley concede consecuencias jurídicas con la finalidad de dar solución a la situación de desprotección o indefensión en que puede hallarse un administrado cuando el órgano administrativo no resuelve expresamente la petición o pretensión por él deducida dentro del término establecido.
- 4. SILENCIO ADMINISTRATIVO Agotamiento de la vía administrativa Proceso contencioso Agotamiento de la vía administrativo o el silencio administrativo Proceso contencioso Antes Ahora
- 5. • Para el Tribunal Constitucional, el silencio administrativo es un privilegio del administrado frente a la administración, para proteger al administrado de la eventual mora de ésta en resolver su petición, pues quien incumple el deber de resolver no debe beneficiarse de su propio incumplimiento (SSTC Nºs 0815- 2004-AA/TC y 4077-2004-AA/TC, del 25 de junio del 2004 y 21 de junio del 2005).
- 6. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO EN EL PERÚ 1. El silencio administrativo, en su vertiente negativa, aparece por primera vez con el Decreto Supremo Nº 006-67-SC, “Reglamento de Normas Generales de Procedimientos Administrativos” del 11 de noviembre de 1967 (plazo de seis (6) meses). 2. Posteriormente se expidió el Decreto Ley Nº 26111, “Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos” del 28 de diciembre de 1992, que modifica la anterior norma, en el extremo del plazo (reduce a 30 días). 3.Dos años después se emitió el Decreto Supremo N° 002- 94-JUS, “Texto Único Ordenado de la Ley de Normas Generales de Procedimientos Administrativos”(28/01(94).También contempló la posibilidad que el administrado se acoja al SAN transcurrido el plazo 30 días, así como que interponga recurso de revisión o demanda judicial sin que medie resolución denegatoria de la administración o esperar el pronunciamiento expreso de la administración pública.
- 7. EL TUO de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG) DS N° 004-2019-JUS reguló de manera íntegra la figura del silencio administrativo, estableciendo en los artículos 35º al 38 º los supuestos en los que es posible aplicar el SAP y el SAN en los procedimientos administrativos de evaluación previa.
- 9. Artículo 32.- Calificación de procedimientos administrativos Todos los procedimientos administrativos que, por exigencia legal, deben iniciar los administrados ante las entidades para satisfacer o ejercer sus intereses o derechos, se clasifican conforme a las disposiciones del presente capítulo, en: procedimientos de aprobación automática o de evaluación previa por la entidad, y este último a su vez sujeto, en caso de falta de pronunciamiento oportuno, a silencio positivo o silencio negativo. Cada entidad señala estos procedimientos en su Texto Único de Procedimientos Administrativos - TUPA, siguiendo los criterios establecidos en el presente ordenamiento. • (Texto según el artículo 30 de la Ley N° 27444, modificado según el artículo 2 del Decreto Legislativo Nº 1272).
- 11. EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO (ARTÍCULO 199.) 199.1. Los procedimientos administrativos sujetos a silencio administrativo positivo quedarán automáticamente aprobados en los términos en que fueron solicitados si transcurrido el plazo establecido o máximo, al que se adicionará el plazo máximo señalado en el numeral 24.1 del artículo 24, la entidad no hubiere notificado el pronunciamiento respectivo. La declaración jurada a la que se refi ere el artículo 37 no resulta necesaria para ejercer el derecho resultante del silencio administrativo positivo ante la misma entidad. 199.2 El silencio positivo tiene para todos los efectos el carácter de resolución que pone fi n al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de ofi cio prevista en el artículo 213. 199.3 El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes.
- 12. EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO (ARTÍCULO 199.) • 199.4 Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administración mantiene la obligación de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de los recursos administrativos respectivos. • 199.5 El silencio administrativo negativo no inicia el cómputo de plazos ni términos para su impugnación. • 199.6. En los procedimientos sancionadores, los recursos administrativos destinados a impugnar la imposición de una sanción estarán sujetos al silencio administrativo negativo. Cuando el administrado haya optado por la aplicación del silencio administrativo negativo, será de aplicación el silencio administrativo positivo en las siguientes instancias resolutivas. (Texto según el artículo 188 de la Ley N° 27444, modificado según el artículo 2 Decreto Legislativo Nº 1272.
- 13. I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO • Procede únicamente en los supuestos en que la administración no resuelva el fondo de la petición del recurrente en el plazo de ley establecido. Esta modalidad opera de manera excepcional presumiendo a favor del administrado que la administración ha adoptado una respuesta de carácter positivo ante la petición formulada. Esta doctrina ha sido confirmada por el Tribunal Constitucional que, en reiterada jurisprudencia, ha señalado: • “…el administrado puede acogerse al silencio administrativo positivo solo si existe mandato expreso que declare dicho mecanismo procesal”. (SSTC Nºs. 1280-2002-AA/TC y 1484-2002-AA/TC, del 7 de enero del 2003 y 8 de marzo del 2004).
- 14. • Cabe precisar que el silencio administrativo no se aplica en los procedimientos de petición graciable o consultas. • Al respecto, la petición graciable es una solicitud por la cual se solicita al titular de la entidad competente la emisión de un acto sujeto a su discrecionalidad o a su libre apreciación, o la prestación de un servicio cuando no se cuenta con un título legal que permita exigirlo como una petición de interés particular (por ejemplo, la obtención de pensiones de gracia, indultos, etc.). I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO
- 15. • La consulta, por su parte, se efectúa por escrito y, mediante ella, se busca que las autoridades administrativas informen sobre las materias a su cargo y el sentido de la normativa vigente que comprenden su accionar, particularmente aquella emitida por la propia entidad. I. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO
- 16. EJEMPLOS DE SAP • Registro y reconocimiento de organizaciones sociales – en caso de Gobiernos locales (derecho de asociación de los administrados) • Autorización para la instalación de propaganda política (derecho político a ser elegidos)
- 17. PROCEDIMIENTO DE EVALUACIÓN PREVIA CON SILENCIO POSITIVO (Artículo 35) • 35.1 Los procedimientos de evaluación previa están sujetos a silencio positivo, cuando se trate de algunos de los siguientes supuestos: • 1.- Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al silencio administrativo negativo taxativo contemplado en el artículo 38. • 2.- Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud cuando el particular haya optado por la aplicación del silencio administrativo negativo. • 35.2 Como constancia de la aplicación del silencio positivo de la solicitud del administrado, basta la copia del escrito o del formato presentado conteniendo el sello oficial de recepción, sin observaciones e indicando el número de registro de la solicitud, fecha, hora y firma del agente receptor. En el caso de procedimientos administrativos electrónicos, basta el correo electrónico que deja constancia del envío de la solicitud
- 18. PROCEDIMIENTO DE EVALUACIÓN PREVIA CON SILENCIO POSITIVO (Artículo 35) • 35.3 La Presidencia del Consejo de Ministros se encuentra facultada para determinar los procedimientos sujetos a silencio positivo. Dicha calificación será de obligatoria adopción, a partir del día siguiente de su publicación en el diario oficial, sin necesidad de actualización previa del Texto Único de Procedimientos Administrativos por las entidades, sin perjuicio de lo establecido en el numeral 44.7 del artículo 44. • 35.4 Los procedimientos de petición graciable y de consulta se rigen por su regulación específica.
- 19. PROCEDIMIENTO DE EVALUACIÓN PREVIA CON SILENCIO POSITIVO (*) Todos los procedimientos a instancia de parte no sujetos al SAN taxativo contemplado en el artículo 35. Recursos destinados a cuestionar la desestimación de una solicitud cuando el particular haya optado por la aplicación del silencio administrativo negativo.
- 20. APROBACIÓN DE PETICIÓN MEDIANTE EL SILENCIO POSITIVO (ARTÍCULO 36.) • 36.1 En los procedimientos administrativos sujetos a silencio positivo, la petición del administrado se considera aprobada si, vencido el plazo establecido o máximo para pronunciarse, la entidad no hubiera notificado el pronunciamiento correspondiente, no siendo necesario expedirse pronunciamiento o documento alguno para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho, bajo responsabilidad del funcionario o servidor público que lo requiera. • 36.2 Lo dispuesto en el presente artículo no enerva la obligación de la entidad de realizar la fiscalización posterior de los documentos, declaraciones e información presentados por el administrado, conforme a lo dispuesto en el artículo 34.
- 21. APROBACIÓN DEL PROCEDIMIENTO. (Artículo 37) • Vencido el plazo para que opere el silencio positivo en los procedimientos de evaluación previa sin que la entidad hubiera emitido pronunciamiento sobre lo solicitado, los administrados, si lo consideran pertinente y de manera complementaria, pueden presentar una Declaración Jurada ante la propia entidad que configuró dicha aprobación ficta, con la finalidad de hacer valer el derecho conferido ante la misma o terceras entidades de la administración, constituyendo el cargo de recepción de dicho documento, prueba suficiente de la resolución aprobatoria ficta de la solicitud o trámite iniciado. • Lo anterior también es aplicable al procedimiento de aprobación automática. • En el caso que la autoridad administrativa se niegue a recibir la Declaración Jurada a que se refiere el párrafo anterior, el administrado puede remitirla por conducto notarial, surtiendo los mismos efectos.
- 23. Se produce por mandato de la Ley Lo solicitado queda automáticamente aprobado en sus propios términos No es necesario que se expida pronunciamiento o documento alguno para que el administrado pueda hacer efectivo su derecho Tiene para todo los efecto el carácter de resolución que pone fin al procedimiento, por ello una vez producido el SAP la administración pierde la obligación de resolver. No enerva la obligación de la entidad de realizar la fiscalización posterior de los documentos, declaraciones e información presentada por el administrado. No enerva la potestad de nulidad de oficio prevista en el artículo 213 de la Ley del Procedimiento Administrativo General.
- 24. EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO (ARTÍCULO 199) 191.1. Los procedimientos administrativos sujetos a Silencio administrativo positivo quedarán automáticamente aprobados en los términos en que fueron solicitados si transcurrido el plazo establecido o máximo, al que se adicionará el plazo máximo señalado en el numeral 24.1 del artículo 24, la entidad no hubiere notificado el pronunciamiento respectivo. La declaración jurada a la que se refiere el artículo 37 no resulta necesaria para ejercer el derecho resultante del silencio administrativo positivo ante la misma entidad. 199.2 El silencio positivo tiene para todos los efectos el carácter de resolución que pone fi n al procedimiento, sin perjuicio de la potestad de nulidad de oficio prevista en el artículo 213.
- 25. A. APROBACIÓN AUTOMÁTICA DE LO SOLICITADO La aprobación automática de lo solicitado opera ante el incumplimiento de la administración pública de resolver la solicitud del administrado dentro del plazo establecido en la norma especial o el máximo, al que se adicionan los cinco (5) días que se tiene para notificar a partir de la expedición del acto administrativo. Esta adición del plazo de notificación, conforme se desprende del numeral 24° de la LPAG, obedece a que la entrada en vigencia y consecuente obligatoriedad de lo establecido en una resolución administrativa se encuentran condicionadas al hecho de que el administrado, a quien afectaría tal resolución, tome conocimiento sobre su contenido, situación que se configura con el acto de notificación.
- 26. II. EL SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO Procede ante la omisión de respuesta por parte de la administración, pero entendiendo que la decisión de la autoridad es negativa, con la finalidad de permitir al interesado acceder a una vía revisora ulterior. De esta manera se evita que la combinación del acto previo con la inactividad formal de la administración volatilice el derecho del ciudadano a una tutela judicial efectiva.
- 27. • “…el administrado (…) transcurrido el plazo para que la Administración resuelva el recurso impugnativo interpuesto, tiene la potestad de acogerse al silencio administrativo y así acudir a la vía jurisdiccional, o de esperar el pronunciamiento expreso de la Administración. La no resolución del recurso impugnatorio dentro del plazo de 30 días no puede considerarse como causal de exclusión de la potestad del administrado de esperar el pronunciamiento expreso de la Administración”. (SSTC Ns. 0815-2004-AA/TC y 4077-2004- AA/TC, del 25 de junio del 2004 y 21 de junio del 2005). ELTC SOBRE EL SILENCIO ADM. NEGATIVO
- 28. • “…habiendo transcurrido el plazo en exceso sin que la administración se haya pronunciado por la solicitud del demandante ha operado el silencio administrativo negativo, por lo que el recurrente de acuerdo al artículo 188º, numeral 188.3, de la Ley Nº 27444 se encuentra habilitado para interponer los recursos impugnativos y las acciones judiciales pertinentes (…)”. (STC Nº 1972-2007-AA/TC, del 16 de noviembre del 2007). ELTC SOBRE EL SILENCIO ADM. NEGATIVO
- 29. EFECTOS DEL SILENCIO NEGATIVO Opera por decisión del particular Habilita al administrado para la interposición de los recursos administrativos y acciones judiciales La administración mantiene la obligación de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado hay hecho uso de los recursos administrativos respectivos.
- 30. EFECTOS DEL SILENCIO ADMINISTRATIVO (ARTÍCULO 199 199.3 El silencio administrativo negativo tiene por efecto habilitar al administrado la interposición de los recursos administrativos y acciones judiciales pertinentes. 199.4 Aun cuando opere el silencio administrativo negativo, la administración mantiene la obligación de resolver, bajo responsabilidad, hasta que se le notifique que el asunto ha sido sometido a conocimiento de una autoridad jurisdiccional o el administrado haya hecho uso de los recursos administrativos respectivos. 199.5 El silencio administrativo negativo no inicia el cómputo de plazos ni términos para su impugnación
- 31. ¿SI SE CONFIGURA EL SAN, LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA PUEDE EMITIR UN ACTO ADMINISTRATIVO FAVORABLE? • Por supuesto que sí. Luego de configurarse el SAN, la Administración puede pronunciarse sobre el fondo del asunto; es más se encuentran obligados a emitir pronunciamiento ─ bajo responsabilidad ─; pero, el plazo para hacerlo concluye antes de la notificación con la demanda contenciosa-administrativa; ya que si se llegará a notificar a la autoridad administrativa con la misma; entonces, dicho pronunciamiento no tendría eficacia.
- 32. ¿SI SE CONFIGURA EL SAN, LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA PUEDE EMITIR UN ACTO ADMINISTRATIVO FAVORABLE? • Hay que tener en cuenta, que si se configurase esta situación (emisión de pronunciamiento antes de la notificación) el administrado podrá optar entre seguir impugnando este acto expreso (si es que le es desfavorable) o dar por concluido el proceso (si es que se da por satisfecho con el pronunciamiento en vía administrativa).
- 33. ¿QUÉ SUCEDE EN AQUELLOS CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EMITE UN PRONUNCIAMIENTO FAVORABLE PERO DESPUÉS DE HABERSE NOTIFICADO LA DEMANDA CONTENCIOSA- ADMINISTRATIVA? • Si el administrado se encuentra conforme con dicho pronunciamiento, entonces el proceso contencioso administrativo debería concluir; pero ello no es así; ya que por mandato expreso del artículo 17º de la LPCA “carece de eficacia el pronunciamiento hecho por la administración una vez que fue notificada con la demanda”.
- 34. ¿QUÉ SUCEDE EN AQUELLOS CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EMITE UN PRONUNCIAMIENTO FAVORABLE PERO DESPUÉS DE HABERSE NOTIFICADO LA DEMANDACONTENCIOSA-ADMINISTRATIVA? • No obstante ello, este error se corrige con el artículo 38º-A (incorporado a la LPCA mediante D. Leg. Nº 1067) al prescribir que “si la entidad demandada reconoce en vía administrativa la pretensión del demandante, el Juez apreciará tal pronunciamiento y, previo traslado a la parte contraria, con su absolución o sin ésta, dictará sentencia, salvo que el reconocimiento no se refiera a todas las pretensiones planteadas”.
- 35. ¿QUÉ SUCEDE EN AQUELLOS CASOS EN QUE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA EMITE UN PRONUNCIAMIENTO FAVORABLE PERO DESPUÉS DE HABERSE NOTIFICADO LA DEMANDACONTENCIOSA-ADMINISTRATIVA? • Aquí avizoramos un error de naturaleza procesal; ya que cuando estamos ante la figura de la conclusión anticipada del proceso, el Juez no puede expedir una “sentencia” (porque no hay decisión respecto de la cuestión controvertida); lo que técnicamente hace el Juez es expedir un auto al amparo del artículo 121º del Código Procesal Civil.
- 36. COMPARACIÓN SAP • SAP se produce automáticamente, por el solo transcurso del tiempo. • El SAP pone fin al procedimiento y acaba o elimina la obligación de resolver. • El SAP, en cambio, genera un auténtico acto administrativo presunto a favor del particular. SAN • El SAN no se produce de modo automático, sino que es una potestad del particular utilizarlo o no. • El SAN no pone fin al procedimiento. La obligación de resolver se mantiene hasta que la autoridad administrativa pierda competencia, sea por un recurso jerárquico o porque ha sido notificada con una demanda judicial. • El SAN no genera un acto administrativo, es una ficción procesal que permite interponer un recurso administrativo jerárquico o iniciar un proceso contencioso administrativo, según sea el caso o instancia en el cual se genere.
- 37. COMPARACIÓN SAP • El SAP ilegal si puede ser declarado nulo, mediante la causal contenida en el numeral 3) del artículo 10º de la LPAG. SAN • El SAN no genera una nulidad del procedimiento o de un supuesto acto ficto, únicamente permite que el particular acceda a una instancia superior administrativa o a la vía judicial.
- 38. MUCHAS GRACIAS POR SU ATENCIÓN