TEMA N° 2; FUENTES DEL DERECHO.doc
- 1. TEMA N° 2 FUENTES DEL DERECHO (El derecho como un conjunto de normas jurídicas) 1. SIGNIFICADO DEL TERMINO FUENTE DEL DERECHO La palabra fuente da entender el lugar de donde surge algo o por mejor decir, el lugar de donde emana un líquido. Al asociar la palabra fuente, con la palabra derecho se tiene el significado de “fuente del derecho”. Entiéndase por fuente del derecho aquel lugar de donde nacen las normas jurídicas o como aquello que inspira el nacimiento de las normas jurídicas. Las normas jurídicas necesariamente deben tener un lugar de donde nacer, no pueden surgir de la nada, ni pueden ser elaboradas por las personas que no están legalmente facultadas para crearlas. En relación con este tema, la doctrina del derecho presenta diversas clasificaciones sobre las fuentes del derecho. Pero la doctrina del derecho acepta por unanimidad una clasificación especifica que se conoce como “fuentes comunes del derecho”, siendo estas, la doctrina, la costumbre, la jurisprudencia y los principios generales del derecho. 2. TEORIA TRADICIONAL DE LAS FUENTES DEL DERECHO La Teoría tradicional de las fuentes del derecho enseña que las fuentes del derecho se dividen en dos clases, fuentes formales y fuentes materiales.
- 2. a. Fuentes formales. Entiéndase por estas fuentes, como los procedimientos que se realizan para dar nacimiento a las normas jurídicas, procedimientos que tienen características propias que permiten identificar una determinada norma jurídica de otra, ya que cada norma tiene su propia forma de nacer. Dentro del aspecto formal de la fuente, a la autoridad competente que crea una determinada norma jurídica se la debe entender como parte de la fuente. 1. Órgano legislativo del Estado= legisladores (diputados y senadores) = procedimiento legislativo= Ley nacional. 2. Asamblea constituyente= Constituyentes= procedimiento constituyente = La Constitución Política del Estado. b. Fuentes materiales. Son todos aquellos elementos que ayudan a construir el derecho o proporcionan el fin de las normas jurídicas. En sí, estas fuentes son los “hechos sociales” que se generan en la sociedad y que inspiran o demandan la creación de determinadas normas jurídicas. 3. OTRAS CLASIFICACIONES DE LAS FUENTES DEL DERECHO La teoría jurídica presentas otras clasificaciones referentes a las fuentes del derecho, De entre las otras clasificaciones referentes a las fuentes del derecho, está la clasificación de fuentes estatales y fuentes de interpretación.
- 3. a. Fuentes estatales. Las fuentes estatales hacen referencia a un órgano del Estado o a una institución estatal que crea una determinada norma jurídica. Ej. El órgano legislativo del Estado Plurinacional de Bolivia crea la ley nacional mediante el procedimiento legislativo. Ej. El Concejo Municipal crea las leyes municipales para su municipio. b. Fuentes de interpretación. Son todos aquellos elementos que permiten interpretar y/o entender el contenido de las normas jurídicas que nacen gracias a la investigación que se realiza referente al derecho, de la aplicación de este (del derecho) a los fallos judiciales dictados por los jueces y los tribunales de justicia, de los usos y hábitos de la sociedad y de ciertos principios y valores sociales. Las fuentes de interpretación del derecho son también conocidas con el nombre de fuentes generales, siendo estas fuentes, la doctrina, la jurisprudencia, la costumbre y los principios generales del derecho. La doctrina es el conjunto de análisis, criterios y teorías elaboradas por los estudiosos del derecho que más allá de ser aportes doctrinales, sirven como información o parámetro par interpretar o entender el porqué del contenido o esencia de una determinada norma jurídica. La palabra jurisprudencia tiene origen en el latín antiguo que significaba el derecho de los prudentes (ius= derecho, prudentis= sabios, estudios), ya que eran las opiniones de los mas notables
- 4. estudios del derecho romano, conocidos con el nombre de jurisconsultos. En la actualidad se puede entender por jurisprudencia como aquellos fallos (resoluciones) judiciales que dictan los más altos tribunales de justicia en el Estado que por la importancia del contenido de los fallos, pueden inspirar a la creación de una norma jurídica. De los máximos tribunales de justicia= Se supone que los Magistrados que integran estos máximos tribunales de justicia, son sabios o prudentes del derecho boliviano. En Bolivia los máximos tribunales de justicia son los siguientes: Tribunal Supremo de Justica (integrados por Magistrados), Tribunal Agroambiental y Tribunal Constitucional Plurinacional. Estos tres máximos tribunales de justicia crean jurisprudencia en el país. La costumbre es el conjunto de hábitos o usos que la sociedad practica durante el transcurso del tiempo que por la importancia que ha adquiero socialmente, se puede transformar en una norma jurídica. Ej. El aguinaldo, el concubinato (Unión libre) Los principios generales, vienen a ser una “razón” o una “idea a creer o seguir” referente a la conducta humana que expresa un determinado comportamiento que deben tener las personas en sus relaciones sociales y que inspiran la creación de una norma jurídica.
- 5. Ej. La tierra es quien la trabaja. Ej. La persona es inocente hasta que se demuestre lo contrario. 4. VALIDEZ DE LAS NORMAS JURIDICAS Toda norma jurídica es valida cuando tiene fuerza legal obligatoria para regular aquello para lo cual ha sido creada. Esta validez (fuerza legal obligatoria) se da cuando la norma: a. Emana de la autoridad competente para crear dicha norma jurídica. b. Sigue el respectivo procedimiento legal para ser creada. c. Respeta los mandatos de la Constitución Política del Estado (Es la suprema norma jurídica del ordenamiento jurídico nacional de Bolivia, art. 410 de la C.P.E.). d. Respeta la jerarquía normativa establecida en el sistema jurídico nacional. 5. ORDENAMIENTO JURIDICO NACIONAL Y JERARQUIA NORMATIVA Bolivia, como Estado y como República, tiene su respectivo ordenamiento jurídico nacional que está jerarquizado, es decir, las normas jurídicas de Bolivia tienen un grado jerárquico. Art. 410 de la C.P.E. (en otras palabras, Bolivia tiene su propio derecho nacional) En la cúspide del ordenamiento jurídico nacional se encuentra la Constitución Política del Estado, fuente de validez de todas las demás normas jurídicas que integran el derecho boliviano.
- 6. ¿Qué es el ordenamiento jurídico nacional del Estado? El ordenamiento jurídico nacional es el conjunto de normas jurídicas escritas (derecho positivo= positium= impuesto por el hombre) y vigentes que siguen la jerarquía normativa establecida en la Constitución Política del Estado. Hans Kelsen = Pirámide Jurídica. (Teoría Pura del Derecho) Ordenamiento jurídico nacional con modelo kelseniano. Hoy en día con la actual Constitución Política del Estado, en relación con el modelo de ordenamiento jurídico nacional, se introduce en Bolivia el modelo de reloj de arena jurídico. Felipe Tredinnick. El Estado es un ente supraindividual. El Estado forma parte de una comunidad internacional, cuyo comportante esta normado y regulado por los Tratos Internacionales (normas jurídicas). Los Tratados Internacionales deben tener permeancia sobre el derecho nacional del Estado. El constituyente boliviano toma su teoría, pero no la toma de manera pura. El constituyente estableció que el único tratado internacional que puede estar por encima de la constitución nacional es el Tratado Internacional en materia de Derechos Humanos y tiene aplicación presencial sobre la Constitución. Art. 256, num. I de la C.P.E.