Unión concubinaria
- 1. Colegio Stella Maris Educación Ciudadana Segundo Año de Bachillerato UNIÓN CONCUBINARIA Ley 18.246 El 18 de Diciembre de 2007, se aprobó la ley 18.246, creando la figura de “Unión Concubinaria”. Regula la comunidad de vida entre dos personas, cualquiera sea su sexo, identidad, orientación u opción sexual. Concepto: a diferencia del matrimonio, la unión concubinaria se forma con el transcurso del tiempo, y la demostración ante un Juez de cumplir con los requisitos exigidos en los artículos 1 y 2 de la ley 18.246. Se constituye por la comunidad de vida de dos personas que mantienen una relación afectiva de índole sexual. Quedan excluidas aquellas situaciones en las que la convivencia de personas se da por otras razones. Elementos constitutivos: son aquellos que conforman los elementos constitutivos de la unión concubinaria, a pesar de que el legislador al referirse a ellos los titula “caracteres”. a) Exclusiva y singular: significa que ninguno de los integrantes de la pareja puede unirse en una situación similar con otra persona, pues en tal caso la exclusividad desaparece y deja de producir los efectos conferidos por la ley. Esto no es lo mismo que fidelidad, ésta significa mantener b) Estable y permanente: se mantiene sin peligro de cambiar o desaparecer, de duración firme, constante, inmutable. La unión no debe tener tal fragilidad en su vínculo que la pueda llevar a la desaparición, sino que tal vínculo debe ser duradero. c) Perdure durante el plazo de cinco años como mínimo. Esto es una condición de admisibilidad y por lo tanto debe de cumplirse en forma inexorable. Si la convivencia no duró cinco años no estamos dentro de la situación previsto por la ley. Los cinco años no pueden ser interrumpidos por cualquier circunstancia de la que surja el quiebre del vínculo y su reanudación posterior, en cuyo caso no se pueden sumar los distintos plazos. d) No debe existir entre los concubinos algunos de los impedimentos dirimentes de los previstos en los incisos 1, 2, 4 y 5 del artículo 91 del Código Civil. SEMEJANZAS CON EL MATRIMONIO 1. Tanto en un caso como en otro se prevé que entre los integrantes, tanto del matrimonio como del concubinato, existe un vínculo afectivo de naturaleza sexual. 2. En ambos casos subyace un proyecto de vida común y solidaria que lleva a los auxilios recíprocos. 3. El ingreso tanto al matrimonio como al concubinato se hace libremente por sus integrantes. 4. La validez de ambos vínculos está relacionada al tema capacidad de sus integrantes. 5. En ambos casos existen determinados vínculos de parentesco familiar que impiden que surjan. 1
- 2. Colegio Stella Maris Educación Ciudadana Segundo Año de Bachillerato 6. Cuando falta la voluntad de proseguir en la relación concubinaria y en la matrimonial ello lleva a la disolución tanto del matrimonio como de la unión concubinaria. 7. Que el fallecimiento de uno o de ambos extingue tanto el matrimonio como la unión concubinaria. 8. En determinadas situaciones tanto el concubino como el cónyuge puede ser heredero del otro a su fallecimiento. DIFERENCIAS 1. El matrimonio es un negocio jurídico familiar que se celebra un día determinado, ante un funcionario público, cumpliendo diversas formalidades, y a partir de ese acto genera derechos y obligaciones. La unión concubinaria requiere que cierta situación transcurra en determinado plazo, cumplido el mismo recién puede iniciarse una acción judicial ante un Juzgado de Familia, y será un juez una vez analizadas las pruebas presentadas que declarará la existencia del vínculo. 2. El matrimonio está sujeto a todos los impedimentos dirimentes previstos en el artículo 91 del Código Civil. La unión concubinaria solo está sujeta a las establecidas en los numerales 1º, 2º, 4º y 5º, a saber: Nral. 1: La falta de edad requerida por las leyes de la República; esto es, catorce años cumplidos en el varón y doce cumplidos en la mujer. Nral. 2: La falta de consentimiento en los contrayentes. Nral. 4: El parentesco en línea recta por consanguinidad o afinidad, sea legítimo o natural. Nral. 5: En la línea transversal, el parentesco entre hermanos legítimos o naturales. 3. El matrimonio es heterosexual, en cambio la unión concubinaria puede estar constituida por una pareja heterosexual u homosexual. 4. En el matrimonio existe el deber de fidelidad, mientras que en la unión concubinaria no. 5. El matrimonio constituye un elemento de presunción de paternidad legítima, en la unión concubinaria no. 6. Al celebrarse el matrimonio surge un régimen patrimonial que puede tener origen convencional o legal, según lo pacten los futuros contrayentes una “capitulación matrimonial” que impide el nacimiento de la sociedad conyugal o no lo hagan y queden sujetos al régimen legal que establece el nacimiento de la sociedad conyugal en forma automática. Por el contrario la unión concubinaria no se celebra en un acto determinado por lo que la ley se aplicará una vez que se cumpla el plazo de cinco años y siempre que se hayan cumplido con sus elementos constitutivos. 7. Hay diferencia en cuanto al régimen legal de bienes, mientras que en el matrimonio ingresan a la sociedad conyugal todos los que se adquieren luego del matrimonio. En la unión concubinaria, durante el juicio habrá que indicar que bienes han sido adquiridos a expensas del esfuerzo o caudal común y si el reconocimiento judicial fue inscripto dará nacimiento a la “sociedad de bienes”. 8. Si bien en ambos institutos están previstas la asistencia recíproca entre los integrantes de la pareja, en el caso de asistencia material (pensión por alimentos) existen diferencias en cuanto al plazo, mientras en el matrimonio no existe plazo, en la unión concubinaria, la obligación subsistirá por un tiempo igual al que duró el concubinato, luego caduca la obligación. 2
- 3. Colegio Stella Maris Educación Ciudadana Segundo Año de Bachillerato 9. El matrimonio genera parentesco por afinidad con los parientes del otro cónyuge, aunque no entre ellos. En el caso de la unión concubinaria, no genera parentesco por afinidad entre los parientes de cada integrante de la pareja. 10. El matrimonio se disuelve por muerte o divorcio, mientras que la unión concubinaria se disuelve por muerte, sentencia judicial a petición de cualquiera de los integrantes de la pareja, por declaración de ausencia. 11. En principio el matrimonio tiene por objeto la formación de una familia, mientras que en la unión concubinaria no, ya que no es posible la procreación natural entre personas del mismo sexo. Diferencia de estructura entre el matrimonio y la unión concubinaria. Como vimos el matrimonio se celebra un día determinado ante el Oficial del Registro de Estado Civil o ante el Juez que cumpla dichas funciones. La unión concubinaria tiene una estructura distinta pues comienza con la convivencia de ambos concubinos, es decir de una situación de hecho. Recién cuando se cumplen todos los elementos constitutivos y se cumpla el plazo de cinco años, los propios concubinos actuando conjunta o separadamente estarán habilitados a promover ante el juez competente (juzgado letrado de familia) la declaratoria de reconocimiento judicial de la unión concubinaria. Es más, es imposible que el matrimonio se celebre si uno de los contrayentes falleció, esto no es así en la unión concubinaria, pues cualquier interesado podrá promover la acción de reconocimiento de la unión concubinaria. Cabe destacar que en el caso de la unión concubinaria la ley no prevé la intervención del Registro Civil, ni siquiera se dispone que el juez una vez declarado el reconocimiento de dicha unión oficie a la Dirección de Registro Civil. SOCIEDAD DE BIENES. Está prevista en los artículos 5 y 6 de la ley 18.246, padeciendo ambos artículos de errores conceptuales que tornan oscura el nuevo “instituto” llamado sociedad de bienes, dando lugar a que se produzcan situaciones de muy difícil solución. El legislador en lugar de esgrimir un perfil propio al nuevo instituto sociedad de bienes, se limita a remitir lo aplicable para la “sociedad conyugal”. La sociedad de bienes, surge en el momento que se dicta sentencia por el juez competente para los concubinos y para los terceros cuando se inscriba la sentencia declaratoria de la existencia del concubinato en el Registro Nacional de Actos Personales, sección de Uniones Concubinarias. A partir de ese momento se considera disuelta la sociedad conyugal de bienes que existiera previamente al dictado de la sentencia que reconoce la existencia del concubinato. En la sentencia que declara la existencia de la unión concubinaria deberá establecer desde cuando existe esa unión – necesariamente desde por lo menos cinco años antes- y cuales son los bienes adquiridos por la pareja con un caudal común de esfuerzo y, pues tan solo estos bienes formarán parte de la sociedad de bienes que se crea, sin perjuicio de los que se adquieran con posterioridad, mientras exista el vínculo. 3
- 4. Colegio Stella Maris Educación Ciudadana Segundo Año de Bachillerato Hay que distinguir ciertas situaciones, por ejemplo si se adquiere un bien con el esfuerzo y recurso de ambos miembros de la pareja, lego de dos años de convivencia, pero se separan antes de llegar a cumplir el mínimos de cinco años de duración, ese bien no estará protegido por la ley, y no formará parte de ninguna “sociedad de bienes”. Pues no será posible dictar sentencia que declare la existencia de concubinato al no haber durado el tiempo mínimo exigido por la ley. Otra situación se da que mientras transcurren los cinco años de duración de la relación para que se declare la existencia del concubinato, alguno de los miembros de la pareja continúa con su vínculo matrimonial anterior, y adquiere un bien a su nombre, al seguir existiendo la “sociedad conyugal” con su esposo/a, el bien que se adquiere se considerará ganancial y formará parte del matrimonio de la sociedad conyugal, aunque se haya adquirido con el caudal común y el esfuerzo y colaboración de la nueva pareja con la que está entablando el concubinato. La sociedad conyugal del esposo/a del que no se divorció, seguirá existiendo hasta el momento que se inscribe en el Registro mencionado la sentencia que se declara la existencia del concubinato. Como la inscripción solo tiene efectos para el futuro, la sociedad de bienes que se crea, no incluirá los bienes que eran gananciales por haber ingresado a la sociedad conyugal aún no disuelta del matrimonio anterior. No será posible jamás la existencia al mismo de una Sociedad de Bienes y una Sociedad Conyugal de cualquiera de los miembros del concubinato, ya que en el momento en que se dicta sentencia que declara la existencia de esa unión, y si se inscribe deja de existir la Sociedad Conyugal anterior; y recién nace la Sociedad de Bienes del concubinato. Esta se basa en una unión en la que hay un proyecto de vida compartido, y que cuando para ello ambos concubinos han realizado un aporte, ya sea de capital o esfuerzo, tienen el derecho a participar en el resultado final derivado de los mismos. Lamentablemente el legislador omitió regular la determinación de un régimen patrimonial para la sociedad de bienes, lo que genera y generará grandes dificultades a los operadores jurídicos para la resolución de los casos concretos. La sociedad conyugal sin embargo, se encuentra minuciosamente reglada en el Código Civil, en cambio la nueva establece que se aplicará esta regulación en lo que sea aplicable para la sociedad de bienes, sin aportar más elementos que permitan aclarar las situaciones concretas que se presentan día a día, siendo una tarea de la justicia resolver cada situación como sea. En principio se puede afirmar sin dudas que el principio rector del régimen patrimonial es el hecho de determinar si para la adquisición de los bienes o de algún bien determinado se hizo por medio del caudal o esfuerzo común de ambos miembros del concubinato o de solo uno de ellos. Entonces se debe aplicar la presunción de que todos los bienes adquiridos durante la existencia de la sociedad de bienes, se considerarán parte del acervo común de los concubinos, salvo que alguno de ellos pueda probar que se adquirió con el esfuerzo de alguno de ellos sin el más mínimo esfuerzo del otro concubino. Con relación a las deudas, son también de ambos concubinos, e integrarán la sociedad de bienes todas aquellas que se adquieran por la adquisición, mantenimiento o administración de los bienes adquiridos por el caudal común de ambos miembros de la pareja, también el 4
- 5. Colegio Stella Maris Educación Ciudadana Segundo Año de Bachillerato pasivo generado por las obligaciones familiares, por ejemplo gastos del hogar, cuidado y alimentación de los hijos de ambos, o los de otro concubino, o los propios. Ambos concubinos están obligados a contribuir a los gastos del hogar en proporción a la situación económica. Son gastos del hogar todos aquellos necesarios para el funcionamiento de la relajación bajo un mismo techo, y son más amplios que el concepto de “alimentos” DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD DE BIENES La ley no lo indica de forma expresa, como sí lo hace con respecto a la sociedad conyugal que desaparece en cuanto se inscribe la sentencia que declara la existencia del concubinato, en las situaciones por esta ley, por su parte el código civil regula en forma detallada la forma en que se termina y liquida una sociedad conyugal, cosa que no sucede en esta ley con la sociedad de bienes. Sin embargo cuando la relación concubinaria se disuelve por algunas de las causales previstas en la ley, la sociedad de bienes también se disuelve. DERECHOS DERIVADOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL El artículo 25 de la ley 16.723, le otorga a los concubinos el derecho a la pensión de sobrevivencia, igual que los cónyuges, si tiene más de 40 años de edad tendrá ese derecho por el resto de su vida, quienes tengan a la fecha del fallecimiento del causante menos de cuarenta años, según su edad tendrá derecho a esa pensión por dos o cinco años. Se pierde el derecho a pensión en caso de volverse a casar. DISOLUCIÓN DE LA UNIÓN CONCUBINARIA El matrimonio solo puede disolverse por divorcio o muerte de algunos de los cónyuges. En el caso de la unión concubinaria se disuelve en los siguientes casos: a) por sentencia judicial de disolución, dictada a petición de cualquiera de los dos concubinos, sin expresión de causa. b) Por fallecimiento de uno de los concubinos. c) Por la declaración de ausencia. Bibliografía: “Derecho de Familia Personal” Mabel Rivero – Beatriz Ramos. FCU. 1º Edición Julio 2009. 5